Лицензионный договор является безвозмездным

21.11.2018 Выкл. Автор admin

Какой договор оформить с журналистом, если он согласен печататься на безвозмездной основе?

Здравствуйте! Подскажите пожалуйста, какой и как должен быть оформлен договор с журналистом на написание им статьи для журнала, если он согласен делать эту работу бесплатно, но на условии, что будет указана его фамилия, как автора статьи? (человек не имеет специального образования журналиста и хочет собрать себе портфолио работ). Имеет ли значение, что человек имеет специальность — журналиста, но тоже согласен размещать свои статьи безвозмездно, но с указанием его фамилии. С уважением, Елена

Ответы юристов (3)

ГК РФ. Статья 1288. Договор авторского заказа

1. По договору авторского заказа одна сторона
(автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать
обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на
материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель
произведения передается заказчику в собственность, если соглашением
сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

2. Договором авторского заказа может быть
предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на
произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление
заказчику права использования этого произведения в установленных
договором пределах.

3. В случае, когда договор авторского заказа
предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на
произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору
соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

4. Если договор авторского заказа заключен с
условием о предоставлении заказчику права использования произведения в
установленных договором пределах, к такому договору соответственно
применяются положения, предусмотренные статьями 1286 и 1287 настоящего Кодекса.

Уточнение клиента

Андрей, благодарю Вас за ответ, но у меня уточнение. Я обращалась за консультацией к юристу и показала ей договор авторского заказа по которому ранее и работала с журналистами — студентами. Юрист мне сказала, что я не могу работать по этому виду договора, т.к. это договор распространяется на создание авторских материалов (под которыми подразумевается написание книги, брошюры и др.уникальных материалов), а компиляция и рерайт (написание авторской статьи на основе нескольких источников с уникальностью текста на уровне даже 95%) — не подходит под этот договор. Что в данном случае я должна применять другой вид договора (если ничего не путаю — договор заказа) и только на возмездной основе. Так ли это?

16 Февраля 2014, 20:15

Есть вопрос к юристу?

И чем она мотивирует свое мнение? Я имею ввиду какими нормами права подкрепляет? Наговорить можно что угодно…

Уточнение клиента

Нормы права я Вам даже не смогу повторить, но смысл был сказан именно в такой формулировке, как я написала в предыдущем письме. Так могу ли я продолжать работать с журналистами по договору авторского заказа, указывая, что статья написана журналистом на безвозмездной основе, но с условием указания фамилии автора под публикацией его материала? Заранее благодарю Вас за ответ.

16 Февраля 2014, 20:34

Результат рерайта, если это действительно качественный рерайт — это объект авторского права. В противном случае это будет плагиатом.

Компиляция — т.е. подборка материала — это тоже объект авторского права, но необходимо соблюдать права авторов того, что составляется части компиляции.

Нет никаких препятствий для Вас использовать договор авторского заказа, оговорив, что он является безвозмездным, т.е. вознаграждение не уплачивается. Также, если Вы берете у журналиста уже готовую статью, то можете использовать лицензионный договор. Это тот самый договор, ссылки на который упоминаются в п.4 ст. 1288 ГК РФ, которую цитирует Андрей Коршунов. Такой договор даже можно не заключать в письменной форме, если Вы представляете журнал или газету (хотя лучше все-таки заключить, чтобы иметь серьезные доказательства законности печати статьи и безвозмездности договора).

Статья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения

1. По лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

2. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме.
3. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.
4. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения.
В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

Специальность и наличие образования не имеют никакого значения.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Безвозмездный Лицензионный договор

Лицензиар передает Лицензиату неисключительное право на программу по безвозмездному лицензионному договору. Лицензиар и Лицензиат имеют в составе учредителей взаимозависимых лиц. Каковы последствия заключения данной сделки? Могут ли данную сделку признать мнимой, ничтожной, притворной?

Ответы юристов (18)

опишите более подробно взаимозависимость, кем приходятся друг другу, доля участия в капитале, в органах управления и т.д.

Уточнение клиента

Стороны договора — ООО, учредитель в них один и тот же человек с долей в ООО №1 51% от УК, а в ООО №2 — 44,9% от УК. В организации №2 он же входит в совет директоров.

09 Апреля 2015, 22:41

Есть вопрос к юристу?

какая система налогообложения у этих организаций

Уточнение клиента

ООО №1 не знаю, ООО №2 — УСН

09 Апреля 2015, 23:03

В соответствии с ГК РФ

Статья 1235. Лицензионный договор

2.Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение
письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной
регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены статьей
1232 настоящего Кодекса.

т.е. по законодательству вам не запрещено заключать подобные
договора, единственное в договоре необходимо указать что договор безвозмездный.

Соответственно договор не может быть признан притворной, мнимой
и т.д. сделкой и соответственно отменен.

Что касается взаимозависимости, то в соответствии с пп.3 п. 2
ст. 105.1 НК РФ— эти организации взаимозависимы. Это понятие используется только в целях налогообложения.

В целях налогообложения необходимо руководствоваться ст.
105.3, при условии, что организации находятся на общей системе налогообложения.
Если же на УСН то никаких налоговых последствий нет. Но все таки внимательно
изучите ст. 105.3.

Уточнение клиента

Но, все тот же ГК указывает нам, что договор, в котором стороне за исполнение своих обязательств не предполагается предоставление платы или иного встречного предоставления, с учетом положений п. 1 ст. 572 ГК РФ, может быть квалифицирован как содержащий в себе в этой части элементы договора дарения. А поскольку в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ дарение между коммерческими организациями запрещено, суды в ряде случаев признают неправомерным заключение договора безвозмездного пользования между коммерческими организациями

09 Апреля 2015, 23:13

т.е. отвечая на вопрос: сделку признать недействительной не могут, а последствия только налоговые

а принципиально вам необходимо чтоб договор был безвозмездным

Уточнение клиента

По желанию сторон — да, принципиально. Но хотелось бы оценить риски заключения такой сделки.

09 Апреля 2015, 23:18

нет не будет, т.к. договор дарения подразумевает передачу в собственность без встречного обязательства. А договор безвозмездного пользования предполагает передачу во временное пользование. Т.е. вы передаете не исключительное право на определенный срок.

единственное ограничение, это ГК РФ

Статья 690. Ссудодатель

1. Право передачи вещи в безвозмездное пользование принадлежит ее собственнику и иным лицам, управомоченным на то законом или собственником.
2. Коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля.

в вашем случае передача осуществляется другой организации, в которой также присутствует тот учредитель. но это разные субъекты. Главное чтобы здесь не было перекрестного участия самих организаций в составе участников друг друга.

в дополнение к сказанному:

ГК РФ Статья 1235. Лицензионный договор

5. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

Бесплатное использование влечет за собой получение внереализационного дохода от безвозмездно полученного права пользования.

Этот доход рассчитывается оценочным путем по ст. 40 НК РФ.

Таким образом, в случае если Вы не учтете его в налоговой базе по налогу на прибыль (ст.350) или налогу при УСНО (п.1 ст.346.15), то ФНС:
— доначислит налог на прибыль с суммы дохода, рассчитанной исходя из цен, по которым аналогичное имущество сдается в аренду;
— начислят пени;
— оштрафуют за неуплату налога на прибыль в размере 20%.

Той же стороне, которая передает имущество в безвозмездное пользование, ФНС может начислить НДС с рыночной стоимости аренды аналогичного имущества

Елена, здравствуйте. Скажите, а у Лицензиара есть исключительные права на программу?

Уточнение клиента

Да, исключительные права подтверждены свидетельством о гос. регистрации программы для ЭВМ.

10 Апреля 2015, 07:34

Лицензионный договор предполагается возмездным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Поэтому, если в лицензионном договоре прямо не оговорена его безвозмездность, но при этом в нем не согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения, такой договор считается незаключенным (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 13.6 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).

Существенность указания размера вознаграждения отмечается и другими судами. Так, в Определении ВАС РФ от 09.08.2012 N ВАС-9954/12 по делу N А40-63433/11 судьи отказали обществу в регистрации лицензионного договора, в котором отсутствует условие о размере вознаграждения или порядке его определения, опровергнув довод общества о применении к данному договору Сингапурского договора о законах по товарным знакам (принят на Дипломатической конференции в г. Сингапуре 27.03.2006), так как сторонами договора являются российские общества.
Во избежание подобных проблем необходимо прописать в договоре лицензионное вознаграждение.

Я считаю, что ваши опасения обоснованы и договор безвозмездного пользования может быть оспорен, как форма договора дарения и признан недействительным.

Читайте так же:  Регистрация без осаго

Вот пример судебного решения согласно которому, такие договора были признаны недействительными на основании ст 575 ГК РФ:

ФАС Северо-Кавказского округа, Постановление от 22.04.2003 № Ф08-780/2003:

Согласно статье 575 Гражданского кодекса Российской Федерации дарение, включая безвозмездную передачу прав, в отношениях между коммерческими организациями не допускается. Передача имущества в безвозмездное пользование является формой дарения, так как представляет из себя безвозмездную передачу имущественных прав. АОЗТ «Дагомысчай» и ЗАО «Краснодарчай» являются коммерческим организациями (статья 50 Кодекса). Следовательно, сделки по передаче имущества акционерного общества «Дагомысчай» акционерному обществу «Краснодарчай» (акты передачи от 21.05.98) в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации являются недействительными и не влекут для сторон юридических последствий, в том числе возникновения у ЗАО «Краснодарчай» права собственности или иного вещного права на спорные объекты.
Поскольку ЗАО «Краснодарчай» не приобрело право собственности на спорные объекты, то согласно статьям 168, 209 Гражданского кодекса Российской Федерации оно не вправе ими распоряжаться, договор безвозмездного пользования, заключенный ЗАО «Краснодарчай» и ООО «Форт-ХХI», и договор аренды, заключенный ЗАО «Краснодарчай» и ООО «Маранта», являются недействительными сделками. Помимо этого, основанием для признания недействительным договора безвозмездного пользования от 01.01.99 является нарушение запрета на совершение дарения в отношениях между коммерческими организациями.

Поэтому, рекомендую вам установить хотя бы минимальную цену сделки, например 100 руб.

Теперь рассмотрим налоговые аспекты.

ст. 40 не применяется к сделкам совершенным после 2012 года. В настоящий момент действует Раздел V.1. Взаимозависимые лица. Общие Положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании.

Согласно п. 2. ст. 105.14 НК РФ:

Сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой (если иное не предусмотрено пунктами 3, 4 и 6 настоящей статьи) при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
1) сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей;
2) одна из сторон сделки является налогоплательщиком налога на добычу полезных ископаемых, исчисляемого по налоговой ставке, установленной в процентах, и предметом сделки является добытое полезное ископаемое, признаваемое для указанной стороны сделки объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, при добыче которого налогообложение производится по налоговой ставке, установленной в процентах;
3) хотя бы одна из сторон сделки является налогоплательщиком, применяющим один из следующих специальных налоговых режимов: систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) или систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (если соответствующая сделка заключена в рамках такой деятельности), при этом в числе других лиц, являющихся сторонами указанной сделки, есть лицо, не применяющее указанные специальные налоговые режимы;
4) хотя бы одна из сторон сделки освобождена от обязанностей налогоплательщика налога на прибыль организаций или применяет к налоговой базе по указанному налогу налоговую ставку 0 процентов в соответствии с пунктом 5.1 статьи 284 настоящего Кодекса, при этом другая сторона (стороны) сделки не освобождена (не освобождены) от этих обязанностей и не применяет (не применяют) налоговую ставку 0 процентов по указанным обстоятельствам;
5) хотя бы одна из сторон сделки является резидентом особой экономической зоны, налоговый режим в которой предусматривает специальные льготы по налогу на прибыль организаций (по сравнению с общим налоговым режимом в соответствующем субъекте Российской Федерации), при этом другая сторона (стороны) сделки не является (не являются) резидентом такой особой экономической зоны;
6) сделка удовлетворяет одновременно следующим условиям:
одна из сторон сделки является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.2 настоящего Кодекса, и учитывает доходы (расходы) по такой сделке при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в соответствии со статьей 275.2 настоящего Кодекса;
любая другая сторона сделки не является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.2 настоящего Кодекса, либо является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.2 настоящего Кодекса, но не учитывает доходы (расходы) по такой сделке при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в соответствии со статьей 275.2 настоящего Кодекса;
(пп. 6 введен Федеральным законом от 30.09.2013 N 268-ФЗ)
7) хотя бы одна из сторон сделки является участником регионального инвестиционного проекта, применяющим налоговую ставку по налогу на прибыль организаций, подлежащему зачислению в федеральный бюджет, в размере 0 процентов и (или) пониженную налоговую ставку по налогу на прибыль организаций, подлежащему зачислению в бюджет субъекта Российской Федерации, в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 284.3 настоящего Кодекса.

При этом необходимо учитывать исключения указанные в п.3, 4 этой же статьи

3. Сделки, предусмотренные подпунктами 2, 4 — 7 пункта 2 настоящей статьи, признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 миллионов рублей.
(в ред. Федерального закона от 30.09.2013 N 268-ФЗ)
Сделки, предусмотренные подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 100 миллионов рублей.
4. Вне зависимости от того, удовлетворяют ли сделки условиям, предусмотренным пунктами 1 — 3 настоящей статьи, не признаются контролируемыми следующие сделки:
(в ред. Федерального закона от 16.11.2011 N 321-ФЗ)
1) сторонами которых являются участники одной и той же консолидированной группы налогоплательщиков, образованной в соответствии с настоящим Кодексом (за исключением сделок, предметом которых является добытое полезное ископаемое, признаваемое объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, при добыче которого налогообложение производится по налоговой ставке, установленной в процентах);
(пп. 1 в ред. Федерального закона от 16.11.2011 N 321-ФЗ)
2) сторонами которых являются лица, удовлетворяющие одновременно следующим требованиям:
указанные лица зарегистрированы в одном субъекте Российской Федерации;
указанные лица не имеют обособленных подразделений на территориях других субъектов Российской Федерации, а также за пределами Российской Федерации;
указанные лица не уплачивают налог на прибыль организаций в бюджеты других субъектов Российской Федерации;
указанные лица не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на прибыль организаций;
отсутствуют обстоятельства для признания совершаемых такими лицами сделок контролируемыми в соответствии с подпунктами 2 — 7 пункта 2 настоящей статьи;

Из этого можно сделать вывод, что если сумма сделок между вашими ООО не превышает 60 млн. руб. в год, то можно не беспокоится, что их признают контролируемыми и налоговых последствий для вас не будет.

Налоговая о таком договоре, скорее всего, даже не узнает, если вы сами его не принесете им зачем-то. Неоткуда: деньги не проходят, имущество не передается, в декларациях не отражается. Сомневаюсь, что и в бухгалтерской отчетности какие-то следы останутся.

Другой вопрос, что если одна из сторон договора, напр. лицензиар, захочет прекратить его действие, она вполне может в суде настаивать на дарении и, следовательно, недействительности договора.

вообщем то безвозмездность в условиях двух коммерческих организаций может быть воспринята как дарение, со всеми вытекающими последствиями — ст. 575 ГК «Запрещение дарения», где 1. Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей:

4) в отношениях между коммерческими организациями.

а кроме этого, у Вас еще получаются взаимозависимые лица. Поэтому риск признания сделки ничтожной есть большой. Для понимания проблемы (а также налогообложения) прошу посмотреть ответы на практически аналогичный вопрос, который сделан Гарантом, вот здесь:

Исходя из п. 1 ст. 1268 ГК РФ, а также из п. 2 ст. 1270 ГК РФ под экземпляром программы для ЭВМ понимается копия программы, записанная на материальный носитель, в том числе электронный носитель. При приобретении программного продукта без передачи разработчиком исключительного права на него организация получает только право на его использование (простая (неисключительная) лицензия) (п. 2 ст. 1236). В рассматриваемой ситуации Ваша организация не является правообладателем, а использует программу для ЭВМ на основании лицензионного договора с правообладателем, то есть является лицензиатом. При таких обстоятельствах предоставление права использования программы для ЭВМ другому лицу возможно только двумя способами: путем отчуждения экземпляра программы либо (при наличии письменного согласия лицензиара) на основании сублицензионного договора (п. 1 ст. 1238 ГК РФ).*(1)
Организация предполагает передать право на использование программы по сублицензионному договору.
По сублицензионному договору право использования программы для ЭВМ может быть предоставлено третьему лицу только в пределах, предусмотренных лицензионным договором, а также на срок, не превышающий срок лицензионного договора (п.п. 2, 3 ст. 1238 ГК РФ).
Сублицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если из содержания договора не следует, что право по нему передается без какого-либо встречного предоставления, договор будет считаться возмездным (п. 3 ст. 423, п. 5 ст. 1235 ГК РФ). В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (п. 4 ст. 1286 ГК РФ). При отсутствии таких условий в возмездном договоре он будет считаться незаключенным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Таким образом, для безвозмездной передачи прав по сублицензионному договору в нем должно быть прямо указано на его безвозмездность.
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, содержанием которого является право использовать такой результат и распоряжаться им по усмотрению правообладателя, является имущественным правом (ст. 1226, ст. 1229 ГК РФ). Право использования такого результата в пределах, предусмотренных лицензионным (сублицензионным) договором, соответственно, также является имущественным правом. В этой связи не исключено, что передача имущественного права, осуществляемая с целью одарить другую сторону, может быть квалифицирована судом как дарение.
Согласно ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, в отношениях между коммерческими организациями не допускается (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).*(2)

Налог на прибыль

В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом обложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 НК РФ для российских организаций признается полученный доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ. Доходы определяются в соответствии со ст. 248 НК РФ.
При этом любая безвозмездная передача имущества у передающей стороны в целях главы 25 НК РФ не образует дохода, поскольку согласно ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, а при безвозмездной передаче организация не получает никакой экономической выгоды.
При этом в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходы, связанные с такой передачей (письма Минфина России от 08.10.2012 N 03-03-06/1/523, от 24.08.2012 N 03-03-06/4/87).

Читайте так же:  Договор полномочий директора

В соответствии с п. 17 ПБУ 10/99 «Расходы организации» (далее — ПБУ 10/99) расходы подлежат признанию в бухгалтерском учете независимо от намерения получить выручку, прочие, иные доходы и от формы осуществления расхода (денежной, натуральной и иной).
Согласно п. 12 ПБУ 10/99 расходы, связанные с безвозмездной передачей, являются прочими расходами.
С учетом положений Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкции по его применению, утвержденных приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н (далее — План счетов), в бухгалтерском учете организации прочие расходы отражаются с использованием счета 91 «Прочие доходы и расходы».
Платежи за предоставленное право использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, производимые в виде фиксированного разового платежа, отражаются в бухгалтерском учете пользователя (лицензиата) как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора (п. 39 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов»). Таким образом, списание с учета выбывающего актива в рассматриваемой ситуации сопровождается следующей проводкой.
Дебет 91, субсчет «Прочие расходы» Кредит 97
— списана остаточная стоимость лицензии.

исходя из вышесказанного, считаю, что лучше сделать не безвозмездный договор, а возмездный, установив символическую плату за использование.

Дарение тут вообще не при чём… У Вас лицензионный договор. По нему предоставляется право использовать РИД (в данном случае — программу) на определённых условиях и в определённый период. Дарение предполагает отчуждение и переход в собственность объекта. Логичнее бы тогда было его сравнивать с договором об отчуждении исключительного права. Хотя такие сравнения не совсем уместны, потому что здесь применяются правила «специальных норм» части чётвертой, а они не содержат ограничений относительно безвозмездности лицензирования для юрлиц. Кроме того, учтите, что есть рынок свободного и бесплатного ПО.

Ваша организация не является правообладателем

Вот здесь не понял — как это не является? Одна из сторон, как я понимаю, правообладатель. И разговоры поэтому о сублицензии тут неуместны.

Могут ли данную сделку признать мнимой, ничтожной, притворной?

Я лично тут вообще не вижу ни мнимости, ни притворности.

ВЫВОД: Никаких препятствий с точки зрения гражданского законодательства тут нет.

читайте внимательно и статью и постановление Пленума: если не оговорено иное. Т.е. если вы не оговорите безвозмездность или не определелите размер оплаты, то только тогда договор будет считаться незаключенным.

Дарение предполагает отчуждение и переход в собственность объекта.
Юрлов Игорь Алексеевич

По договору дарения одна сторона (даритель)
безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому)

вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к
третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от
имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

ч. 1 ст. 572 ГК РФ

в данной ситуации вторая сторона договора не освобождается от имущественной обязанности, т.к после окончания договора они не смогут использовать ПО.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Энциклопедия решений. Безвозмездный лицензионный договор

Безвозмездный лицензионный договор

По общему правилу, лицензионный договор предполагает обязанность лицензиата уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение. Однако договором может быть предусмотрено иное (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Таким образом, закон допускает существование безвозмездного лицензионного договора. Однако для того, чтобы лицензионный договор был признан таковым, в нем должно быть прямо указано на его безвозмездность (п. 13.6 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29).

Это может быть достигнуто как путем прямого указания в договоре, что он является безвозмездным, так и включением в него условия, из которого будет прямо следовать безвозмездность договора (например, условия о том, что вознаграждение лицензиару не выплачивается).

Вместе с тем в некоторых случаях безвозмездный характер лицензионного договора прямо следует из закона как общее правило для договоров такого рода, а необходимость выплаты вознаграждения лицензиару, напротив, возникает только тогда, когда это прямо предусмотрено договором. Речь идет о лицензионном договоре, заключаемом в упрощенном порядке (открытой лицензии), когда заключение договора происходит путем присоединения лицензиата к его условиям, предназначенным для неопределенного круга лиц, например, в случае приобретения программы для ЭВМ, условия использования которой изложены на экземпляре такой программы или на упаковке такого экземпляра, либо в электронном виде (п. 5 ст. 1286, ст. 1286.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ (далее — Закон N 35-ФЗ), вступившего в силу с 01.10.2014).

Для безвозмездного лицензионного договора существенными являются те же условия, что и для возмездного, за исключением условия о цене:

— предмет договора, который раскрывается путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору (с указанием в соответствующих случаях номера патента, свидетельства или иного документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство);

— способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Лицензиат по безвозмездному лицензионному договору несет те же обязанности, что и по возмездному, кроме связанных с уплатой вознаграждения.

Он обязан использовать результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в пределах предоставленных ему по договору прав, в том числе только теми способами, которые прямо предусмотрены договором, в течение оговоренного срока и на определенной территории (если договором ограничен срок и (или) территория использования соответствующего объекта интеллектуальной собственности); представлять лицензиару отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (если иное не предусмотрено лицензионным договором) (п.п. 1, 3, 4, 5, 6 ст. 1235, ст. 1237 ГК РФ).

Безвозмездный лицензионный договор является самостоятельным видом безвозмездного договора, отличным от договора дарения (ст. 572 ГК РФ). Поэтому ограничение в виде запрета на дарение, установленного в отношениях между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ), к безвозмездному лицензионному договору не применяется (постановление ФАС Уральского округа от 25.05.2012 N Ф09-3541/12). Однако существует специальная норма, запрещающая, если иное не предусмотрено ГК РФ, безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в отношениях между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ в редакции Закона N 35-ФЗ). Данное правило действует с 01.10.2014 и применяется к лицензионным договорам, заключаемым после этой даты (п.п. 1, 7 ст. 7 Закона N 35-ФЗ). Таким образом, безвозмездный лицензионный договор может быть заключен и между коммерческими организациями, если он прямо предусматривает либо из него следует хотя бы одно из нижеследующих условий:

— право использования интеллектуальной собственности предоставляется лицензиату не на территории всего мира, иными словами, использование лицензиатом результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации ограничена, например, пределами территории Российской Федерации (п. 3 ст. 1235 ГК РФ);

— срок действия лицензионного договора составляет менее срока действия исключительного права на интеллектуальную собственность, право использования которой предоставляется по такому договору (п. 4 ст. 1235 ГК РФ);

— право использования интеллектуальной собственности предоставляется на условиях простой (неисключительной) лицензии (п.п. 1, 2 ст. 1236 ГК РФ).

Помимо безвозмездного лицензионного договора, в Гражданском кодексе РФ существует также понятие безвозмездной простой (неисключительной) лицензии, под которой понимается право безвозмездного использования результата интеллектуальной деятельности, приобретаемое, как правило, не на основании договора, а в силу закона, при наличии определенных обстоятельств (см., например, п.п. 2, 3 ст. 1296, п. 2 ст. 1297, п.п. 1, 2 ст. 1371, п.п. 2, 3 ст. 1372 ГК РФ).

Безвозмездный лицензионный договор

Может ли договор исключительной лицензии по патенту на полезную модель между патентообладателем физическим лицом (лицензиар) и юридическим лицом (лицензиат) быть безвозмездным?

Может ли лицензионный договор не содержать раздела «Обязательства и ответственность»?

06 Декабря 2013, 17:30 Елена, г. Москва

Ответы юристов (4)

Патентообладатель — физ лицо. Или ИП?

договор, в котором стороне за исполнение своих обязательств не предполагается предоставление платы или иного встречного предоставления, с учетом положений п. 1 ст. 572 ГК РФ, может быть квалифицирован как содержащий в себе в этой части элементы договора дарения. А поскольку в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ дарение между коммерческими организациями запрещено, суды в ряде случаев признают неправомерным заключение договора безвозмездного пользования между коммерческими организациями

Уточнение клиента

Физическое лицо, не ИП. Договор дарения не рассматривается. Патентообладатель хочет сохранить свое исключительное право на патент, но в получении доходов от заключения лицензионного договора не заинтересован. Пожалуйста, пусть на этот вопрос ответит специалист в области прав на объекты интеллектуальной собственности.

07 Декабря 2013, 13:24

Есть вопрос к юристу?

Спрашивал не спроста. И про судебную практику написал тоже не спроста

Посути вопроса: безвозмездным данный случай может быть. Указанный раздел может не содержаться в лицензионном договоре

Уточнение клиента

Спасибо за ответ, только имейте в виду, что ФИПС не зарегистрирует лицензионный договор (а договоры, относящиеся к объектам ИС (в данном случае, к патенту), не действительны без этой регистрации), если «указанный раздел» не будет содержаться в договоре. Это уже проверено практикой.

08 Декабря 2013, 19:37

В законе нет прямого указание на необходимость наличия этого раздела в договоре. По общему правилу применяются обязательства и ответственность, предусмотренная в 4 части ГК если иное не указано или не исходит из договора. Чем мотивируется отказ в регистрации?

Уточнение клиента

Уже не помню, чем ФИПС официально мотивировал отказы, но уже несколько лет они требуют обязательно указывать порядок расчетов в любом договоре (хотя бы 1 руб.). При этом специалистов ФИПС волнует только наличие раздела о взаиморасчетах в договорах, а не достоверность этих взаиморасчетов.

В любом случае, спасибо за Ваши ответы.

09 Декабря 2013, 10:31

Ок. Но я бы хотел поразбираться… Надо еще раз почитать регламенты их деятельности — по приему заявок и проведению экспертиз

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

может ли лицензионный договор, заключаемый между коммерческими организациями, быть безвозмездным

Вопрос-ответ по теме

может ли лицензионный договор, заключаемый между коммерческими организациями, быть безвозмездным?

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как согласовать условие о вознаграждении, выгодное лицензиату

«Условие о вознаграждении как существенное условие лицензионного договора

По умолчанию любой лицензионный договор должен предусматривать размер вознаграждения или порядок его определения (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, условие о награде считается существенным условием наряду с двумя другими условиями — о предмете и о способах использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Исключение составляют два случая:

  • общий, то есть распространяющийся на любой лицензионный договор независимо от его предмета*;
  • специальный, то есть характерный только для лицензионных договоров, заключенных в отношении программы для ЭВМ илибазы данных.

В каждом из этих двух случаев условие о вознаграждении не считается существенным условием договора.

Читайте так же:  Увольнение на первом канале

Общий случай — стороны прямо указывают в договоре на его безвозмездный характер (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, стороны заключают безвозмездный лицензионный договор*.

На практике такие договоры встречаются довольно редко. Ведь чаще всего лицензиар предоставляет право использования объекта интеллектуальной собственности как раз для того, чтобы получить вознаграждение.

В то же время лицензиат может попробовать убедить лицензиара сформулировать условие о безвозмездности (например, сославшись на то, что организация, выступающая в роли лицензиата, предоставляет организации-лицензиару имущественную выгоду по другой сделке). Кроме того, бывают ситуации, когда безвозмездный характер лицензионного договора отвечает интересам обеих его сторон (к примеру, когда стороны входят в одну группу лиц).

Лицензиат и лицензиар — коммерческие организации. Лицензиат убедил лицензиара безвозмездно предоставить право использования объекта интеллектуальной собственности. Будет ли лицензионный договор противоречить правилам о запрете дарения (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) и считаться недействительной сделкой (131,71509)

Единой позиции по этому вопросу нет.

В настоящее время на практике наиболее распространена позиция, согласно которой к отношениям по лицензионному договору не применяются правила о запрете дарения между коммерческими организациями. Другими словами, коммерческие организации вправе заключить любой лицензионный договор — как возмездный, так и безвозмездный.

Это объясняется следующими причинами:

  • закон прямо предусматривает возможность безвозмездно распоряжаться исключительным правом (п. 3 ст. 1234, п. 5 ст. 1235 ГК РФ);
  • к договорам о распоряжении исключительным правом, в том числе к лицензионным договорам, применяются общие положения об обязательствах и о договоре, причем только тогда, когда иное не установлено правиламираздела VII Гражданского кодекса РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права (п. 2 ст. 1233 ГК РФ);
  • запрет дарения между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) — это специальная норма, регулирующая отношения по конкретному виду договора — договору дарения. Следовательно, к отношениям по лицензионному договору она не применяется.

Так, при рассмотрении одного из споров Арбитражный суд Свердловской области пришел к следующему выводу: «. закон не предусматривает возможности применения к договорам, по которым происходит оборот результатов интеллектуальной деятельности, норм, регулирующих поименованные в части второй ГК РФ обязательства (в частности, договор дарения), а позволяет применять в субсидиарном порядке лишь общие положения об обязательствах и договорах. В связи с этим безвозмездность спорной сделки не может являться основанием для вывода о противоречии ее закону, так как фактически сторонами согласована безвозмездность сделки, допускаемая законодательством при обороте объектов авторского права» (решение Арбитражного суда Свердловской области от 18 ноября 2011 г. по делу № А60-26562/2011). Вышестоящие суды оставили это решение без изменения. В частности, ФАС Уральского округа указал: «. нормы ч. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации допускают возможность безвозмездного оборота результатов интеллектуальной деятельности» (постановление ФАС Уральского округа от 25 мая 2012 г. № Ф09-3541/12 по делу № А60-26562/2011, определением ВАС РФ от 10 сентября 2012 г. № ВАС-9075/12отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Однако до вступления в силу части 4 Гражданского кодекса РФ преобладала противоположная позиция: на отношения между коммерческими организациями, заключившими безвозмездный лицензионный договор, распространяются правила о запрете дарения. По этой причине суды признавали лицензионный договор недействительным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 ноября 2002 г. № Ф08-4340/2002). К выводу о запрете дарения суды приходили и в случае, когда одна коммерческая организация безвозмездно уступала исключительное право другой коммерческой организации (постановления ФАС Московского округа от 9 июня 2004 г. № КГ-А40/3700-04, ФАС Северо-Западного округа от 17 августа 2006 г. по делу № А13-10364/2005-06).

В настоящий момент такой позиции придерживается ряд специалистов в области права. Не исключено, что в случае спора эту позицию займет и суд. В частности, возможно, что суд будет следовать следующей логике: объектом договора дарения может быть имущественное право (п. 1 ст. 572 ГК РФ). В свою очередь, исключительное право считается имущественным правом (ст. 1226 ГК РФ). Значит, фактически между коммерческими организациями возникли отношения по дарению.

Но, даже если суд укажет на возможность того, что к отношениям сторон безвозмездного лицензионного договора могут применяться правила о дарении, это не означает, что лицензионный договор автоматически будет считаться недействительным. Вероятнее всего, суд проанализирует, получил ли лицензиар, безвозмездно предоставивший право использования объекта, какую-либо имущественную выгоду (например, по иной сделке с лицом, выступившим в роли лицензиата). Если выяснится, что у лицензиара не было намерения предоставить право использования в качестве дара, суд не применит правила о запрете дарения (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств»).

Вывод: если коммерческие организации заключат безвозмездный лицензионный договор, то в случае спора суд, скорее всего, не признает такой договор недействительным со ссылкой на подпункт 4 пункта 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ. В то же время, если заключение договора связано с наличием каких-либо встречных обязательств лицензиата (в т. ч. по другим сделкам), не помешает прямо указать на такие обязательства в тексте лицензионного договора. Это в максимальной степени обезопасит стороны от того, что суд применит к сложившимся отношениям правила о дарении и признает договор недействительным.

Стоит, однако, отметить, что с 1 октября 2014 года в законе появится прямой запрет заключать безвозмездный лицензионный договор на монопольных условиях (на территории всего мира на весь срок действия исключительного права)*.

Внимание! (167,1879) Если лицензионный договор не будет прямо предусматривать его безвозмездность и при этом стороны не согласуют размер вознаграждения или порядок его определения, то договор будет считаться незаключенным

Такое правило приведено в абзаце 2 пункта 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ и в абзаце 2 пункта 13.6 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — постановление № 5/29).

Причем «обойти» это правило не удастся.

В частности, в случае спора лицензиат не сможет сослаться на пункт 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, у лицензиата не получится доказать, что награда по договору — это сумма, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги, а значит, размер вознаграждения согласован и договор заключен.

Если договор будет требовать регистрации, то сторонам не удастся добиться того, чтобы его зарегистрировали и, следовательно, чтобы он начал действовать.

Пример из практики: суд посчитал отказ в регистрации лицензионного договора правомерным, поскольку стороны не согласовали условие о вознаграждении

ООО «К.» и ООО «В.» составили лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака. Затем ООО «К.» представило в Роспатент комплект документов с целью зарегистрировать договор (ст. 1490 ГК РФ).

Однако Роспатент отказал в регистрации. По этой причине ООО «К.» обратилось в суд с заявлением о признании такого отказа недействительным и обязании Роспатента зарегистрировать лицензионный договор.

Суд посчитал, что стороны не согласовали условие о вознаграждении. Так, стороны установили, что «лицензиат обязан уплатить лицензиару лицензионное вознаграждение в соответствии с приложением 1, являющимся неотъемлемой частью договора». Однако ООО «К.» не представило такое приложение в Роспатент. Отсутствует приложение и в материалах дела.

По этой причине и ряду иных обстоятельств суд отказал заявителю в удовлетворении требований (постановление ФАС Московского округа от 28 мая 2012 г. по делу № А40-63433/11-12-534, определением ВАС РФ от 9 августа 2012 г. № ВАС-9954/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Внимание! (167,1880) С 1 октября 2014 года стороны будут не вправе заключить безвозмездный лицензионный договор на монопольных условиях (на территории всего мира на весь срок действия исключительного права).

1 октября 2014 года вступят в силу изменения, внесенные в статью 1235 Гражданского кодекса РФ Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

В частности, в этой статье появится пункт 5.1, который будет запрещать безвозмездно предоставлять право использования объекта интеллектуальной собственности, если одновременно будут выполняться следующие условия:

  • лицензиар и лицензиат — коммерческие организации;
  • вид лицензионного договора — исключительная лицензия;
  • лицензиат получает право использовать объект на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права;
  • Гражданский кодекс РФ не предусматривает иные правила для случая, когда соблюдаются три названных выше условия.

Если стороны все-таки заключат такой безвозмездный лицензионный договор, он, вероятно, будет считаться ничтожной сделкой, поскольку затронет публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц (п. 2 ст. 168 ГК РФ). В свою очередь, это будет означать следующее:

  • сторона сделки, действующая добросовестно (а также иное лицо в случаях, предусмотренных законом), получит право потребовать применить последствия недействительности ничтожной сделки (п. 3, 5 ст. 166 ГК РФ);
  • любое лицо, имеющее охраняемый законом интерес в признании сделки недействительной, будет вправе заявить о ничтожности сделки, не предъявляя при этом требование о применении последствий недействительности сделки (абз. 2 п. 3 ст. 166 ГК РФ);
  • суд сможет по своей инициативе применить последствия недействительности ничтожной сделки, если это будет необходимо для защиты публичных интересов, а также в иных случаях, предусмотренных законом (п. 4 ст. 166 ГК РФ).

Специальный случай — стороны заключают договор одним из особых способов, предусмотренных в пункте 3 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ (абз. 2 п. 38.2 постановления № 5/29)«.

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

С уважением, Валентина Яковлева,

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист»

Ответ утвержден Викторией Рыбалкиной,

руководителем Горячей линии ЮСС «Система Юрист»